刑法中犯罪集团是指什么，关于共同犯罪的主犯如何处罚

一、刑法中犯罪集团是指什么

集团犯罪是有组织的共同犯罪，它是一种最严重的共同犯罪，是我国刑法打击的重点。在1979年刑法中没有关于犯罪集团的一般规定，1997年刑法增加了犯罪集团的概念，为正确认定集团犯罪提供了法律依据。但我认为现行刑法关于集团犯罪的构成人数规定为三人以上，并不妥帖，理由如下：

根据1997年《刑法》第二十六条第二款规定：三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。在这里，立法对犯罪集团的人数做了限定，必须是“三人以上”，我认为对此限定过窄。其实关于犯罪集团的最低人数，在我国现行刑法修订以前刑法学界就存在两种观点：第一种观点认为，二人以上就可以构成犯罪集团，其理由是，集团二字与结伙同义，二人也能结伙，有伴即为伙，二人可成伙，因此犯罪集团二人以上即可成立，无需三人。

并且按照我国和世界各国立法例，率以二人以上共同故意犯罪为共犯，并非三人不可。①第二种观点认为，三人以上才能构成犯罪集团。其理由是，三人谓之群，有群才能有主犯、从犯、胁从犯、教唆犯之分。②陈兴良认为，犯罪集团只能有三人构成，他认为结伙和集团是有质的区别的，结伙犯罪是无组织的犯罪，而集团犯罪是有组织的犯罪。③我还是同意第一种观点，我并不否认结伙犯罪和集团犯罪的区别，但是陈兴良关于结伙犯罪和集团犯罪的质的区别的论述，并不能成为集团犯罪必须得有三人以上组成的合理理由，对于他所坚持的“犯罪集团必须有三人以上组成”没有说服力。第二种观点的理由也站不住脚，“三人谓之群，有群才能有主犯、从犯、胁从犯、教唆犯之分”，共同犯罪只能根据其具体实施的犯罪来划分，当然不是在任何一个共同犯罪中都非要同时具有以上分类，仅有主犯和从犯也可以构成共同犯罪。

现在社会上已经出现了很多案例是关于两人长期共同结伙犯罪的，性质非常恶劣，影响非常坏。并且两人团伙(集团)也很容易发展成更大的犯罪集团。放宽对集团犯罪人数的控制，将“三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织”改为“两人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织”，可以加大对集团犯罪的打击力度，也更加符合社会发展实际。

二、关于共同犯罪的主犯如何处罚

我国现行《刑法》第二十六条第三款规定：对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。第四款规定：对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。这两条条款是在对1979年《刑法》第二十三条第二款：“对于主犯，除本法分则已有规定的以外，应当从重处罚”修改的基础上制定的，而对该条款进行修订的原意是进一步加重对于主犯的处罚④，然而却没有达到应有的效果，适得其反。

按照共同犯罪的一般原理，各共同犯罪人，在共同犯罪故意和共同犯罪行为的范围内，应对共同犯罪结果承担刑事责任，经济犯罪要对犯罪总数额承担刑事责任(除贪污罪、受贿罪外)。例如新刑法实施以前有教科书指出：犯罪集团或聚众犯罪的首要分子，应对共同犯罪预谋实施的全部犯罪行为和后果负刑事责任，不管他是否直接参与实施某项犯罪。如果集团成员或者参与聚众犯罪者实施了预谋犯罪之外的犯罪，自然只能由实施该种犯罪的人自己负责。侵犯财产罪集团的的首要分子，应按照该集团侵犯财产的总价额处罚。⑤正说明了这一点。也就是说，现行《刑法》所说的“对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚”或者“对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚”只是一种定罪原则而不是量刑情节，而且这种定罪原则是共同犯罪的应有之义，不言自明。

由上分析可知，现行《刑法》对主犯定罪的规定，没有实现立法者对共同犯罪中主犯从重处罚的初衷，进而导致对整个共同犯罪的量刑基点下降到与单独犯罪持平，从而无法体现出刑法对共同犯罪应比单个人犯罪打击为重的原则⑥，因此，我认为应该将现行《刑法》关于主犯的处罚规定改为：“对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行从重处罚”“对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪从重处罚”，这样方能实现立法者的原意。